挂靠合同无效，约定的管理费怎么办？

一、建筑行业挂靠与“管理费”状况

《建筑法》第二十六条确立严禁：建筑企业超过本企业资质批准的经营范围，或是以一切方式用其它建筑企业的名义承包工程项目。

但在实际中，要是没有相对应的建筑企业资质难以开展业务，许多本人和团队为了更好地成功承揽业务流程，仍然付诸行动“挂靠”。

被挂靠方——容许别人应用自身名义承揽项目的公司；挂靠方——应用被挂靠公司名义承揽工程建筑业务流程的公司或普通合伙人。

挂靠方必须付款给被挂靠方一定的“管理费”。

二、挂靠合同书被确认为失效， “管理费”还收免收？

假如挂靠合同书被确认为失效，承诺的管理费该怎么办？

看来那样一个真实案例。

A企业（小区业主）将工程项目以招投标方式，分包给项目承包人B企业（有资格的建筑工程公司）。B企业又将工程项目以內部承揽名义分包给项目承包人C（欠缺建筑企业资质）。

B企业和挂靠方C承诺，以A与B中间最后明确的工程决算原价为标准，C按工程决算原价15%规范，向B上缴综合性管理费，其他收入归普通合伙人C。

工程项目已竣工工程验收并投入使用，A已向B付款所有工程进度款。可是B一直未向C付款盈利款。

C以B为被告方，向法院提出诉讼，要求B付款全工款。B抗辩称，其与C中间的转包合同书违反了《建筑法》要求，属合同无效，但相关工程项目工程款承诺仍应参考可用，故应扣减工程项目合同价15%的综合性管理费。

【法院判决书】

一审法庭觉得：

依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：项目承包人不法转包、恶意欠薪工程建设或是沒有资格的实际施工人使用有资格的建筑企业名义与别人签署基本建设工程设计合同的方式失效。法院可以依据《民法通则》第一百三十条要求，上缴被告方早已获得的非法所得。

建筑工程公司不法将工程项目转包给无资格的本人工程施工，造成《内部承包协议书》失效，管理费不需从工程预算中扣减。

最高人民法院二审觉得：

因《内部承包协议书》失效，建筑工程公司亦未质证其在工程施工流程中执行过管理方法责任，其认为从应付工程进度款中扣减管理费，根据并不充足。原宣判未在应付工程进度款中扣减管理费，并无不当。

挂靠合同书被确认为失效， “管理费”究竟还收免收？

依据《最高人民法院第二巡回法庭法官会议纪要》：

基本建设工程合同因不法转包、恶意欠薪或挂靠个人行为失效时，针对该合同书中承诺的由转包方扣除“管理费”的解决，应融合案例情况依据合同书目地等实际分辨。

1、“管理费”归属于工程项目工程款的构成部分，而转包其术具体参加了施工计划管理方法融洽的，可参考合同约定解决，管理费可做为劳动收入。

2、针对转包方单纯根据转包牟取暴利，未具体参加施工计划管理方法融洽，无效合同后认为“管理费”的，应不予以适用。

建筑施工企业扣除管理费，怎样减少风险性？

仅有真正的管理方法业务流程和个人行为发生了，管理费才会是真正、合理合法的。挂靠业务流程中，设定具体项目管理人并本质开展项目管理是必不可少的。

具体步骤建议：

1、在新项目所在城市，以被挂靠方的名义开设项目管理组织。

2、项目管理机构的项目经理、项目负责人、计算责任人、品质管理者、安全性管理者与被挂靠方签订合同或是劳务合同。

3、合理防止具体施工队伍（施工队）与被挂靠方建筑施工企业被税务局、人民法院等判断为无关联性，证实项目管理的真实有效，才可以减少法律纠纷、财税风险性。

（本文转自“亿企学会”，侵联删。）